點(diǎn)評(píng)者：北京朝陽律師事務(wù)所的律師裘葉
在前面提到的案例中，美容店收取了顧客預(yù)付的費(fèi)用，然后又把顧客轉(zhuǎn)給另一家店。第二家店接手并且服務(wù)了一段時(shí)間，卻提出自己不是第一家的連鎖店，而且讓顧客再交錢。而第一家店已經(jīng)不見了蹤影。這算不算詐騙？是不是違法？
裘律師：首先需要說明一點(diǎn)，詐騙屬于刑法范疇，刑法中有詐騙罪、合同詐騙罪等罪名，行為人主觀上有非法占有公私財(cái)物的目的，侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。就本案情況而言，我個(gè)人認(rèn)為屬于民法的合同糾紛。張女士在華誠女子美容店望京店辦理了半年卡，即張女士與望京店形成了服務(wù)合同關(guān)系。后望京店以消防檢查為名關(guān)閉店，并告知消費(fèi)可以前往南湖店接受服務(wù)，南湖店接受了望京店的消費(fèi)者，同時(shí)進(jìn)行了正常的服務(wù)。這種情況屬于在合同履行過程中其中一方合同主體發(fā)生變更，根據(jù)我國合同法的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。本案中望京店在沒有征得消費(fèi)者同意的前提下就將自身的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)給南湖店的行為屬效力待定的行為，但是南湖店和消費(fèi)者在沒有對(duì)該變更提出異議而且已經(jīng)實(shí)際履行合同一段時(shí)間，可以視為雙方默認(rèn)望京店的轉(zhuǎn)讓行為有效，也就是說合同的主體變更為南湖店和張女士，雙方形成服務(wù)合同關(guān)系。南湖店在合同實(shí)際履行過程一段時(shí)間后提出自己并非是望京店的連鎖店，要求張女士重新繳納費(fèi)用的行為，屬于明顯不履行合同的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
如果本案中望京店在關(guān)門時(shí)未提供任何可以繼續(xù)履行合同的場所或者提供的場所不存在或提供的場所無法提供服務(wù)的，那么望京店的行為有可以涉嫌合同詐騙。商家是否涉嫌詐騙類犯罪，關(guān)鍵在于消費(fèi)者購買消費(fèi)卡時(shí)，商家是否以騙取錢財(cái)為目的。如果是為了騙取更大數(shù)額的財(cái)物，在沒有合法資質(zhì)的情況下，以先履行部分義務(wù)作為誘餌，在取得對(duì)方充分信任后，騙取他人財(cái)物；或者行為人只履行部分合同義務(wù)，事中對(duì)后面應(yīng)該履行的部分采取無視追討、攜款逃逸、躲避隱匿等行為，就可以判定行為人具有詐騙故意。
面對(duì)這種情況，張女士應(yīng)該怎么辦？
裘律師：張女士可以要求現(xiàn)在提供服務(wù)的南湖店繼續(xù)履行合同提供服務(wù)或者要求解除合同，退還費(fèi)用。雙方可以通過協(xié)商解決，如果雙方無法達(dá)成一致，可以通過訴訟或仲裁的方式解決。
現(xiàn)在用預(yù)付費(fèi)消費(fèi)卡的人越來越多，您覺得在預(yù)付款消費(fèi)這方面是否需要加強(qiáng)法律上的監(jiān)管？
裘律師：我國目前還沒有出臺(tái)相關(guān)預(yù)付款消費(fèi)方面的法律，發(fā)生該類糾紛依據(jù)的是合同法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。有關(guān)專家認(rèn)為，預(yù)付款消費(fèi)是建立在消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的個(gè)人信用關(guān)系之上，缺乏第三方信用機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。要從根本上解決預(yù)付款消費(fèi)維權(quán)難的問題，有關(guān)部門必須盡快制定并出臺(tái)相關(guān)的法律法規(guī)，為開辦此類業(yè)務(wù)的商家建立信用體系，并對(duì)失信企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)厲制裁。目前，已有一些專家提出建議，讓開辦預(yù)付款業(yè)務(wù)的商家繳納一定數(shù)額的保證金，當(dāng)商家違約且預(yù)付款無法退回時(shí)，消費(fèi)者可以通過這一保證金得到補(bǔ)償。
消費(fèi)者在進(jìn)行預(yù)付款消費(fèi)的時(shí)候要注意什么？
裘律師：1、看商家的規(guī)模，規(guī)模大的商家，尤其是一些全國連鎖商家，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小；2、看商家資質(zhì)，在決定預(yù)付款消費(fèi)之前務(wù)必仔細(xì)查驗(yàn)經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)，一旦店家易主或玩“蒸發(fā)”，還可以通過營業(yè)執(zhí)照等找到一些商家的信息；3、要與經(jīng)營者簽訂書面協(xié)議，對(duì)雙方權(quán)利、義務(wù)、履約時(shí)間及違約責(zé)任等進(jìn)行詳細(xì)約定，發(fā)生違約行為，消費(fèi)者可根據(jù)協(xié)議追索賠償。消費(fèi)者要盡量按照自己的實(shí)際需要謹(jǐn)慎選擇相應(yīng)額度的預(yù)付款消費(fèi)，盡量不要選擇較大額度， 不能貪圖商家開出的優(yōu)惠條件， 以免承擔(dān)較大風(fēng)險(xiǎn)。
特約評(píng)論員：中華工商時(shí)報(bào)總編室主任張力棟
你怎么看待預(yù)付費(fèi)消費(fèi)方式的？發(fā)行預(yù)付費(fèi)卡是不是商家的一種經(jīng)營手段，一種合法的經(jīng)營手段呢？
張力棟：我覺得現(xiàn)在預(yù)付費(fèi)的消費(fèi)模式是一種比較普遍的經(jīng)營手段，但是是不規(guī)范的，還是處于灰色地帶。產(chǎn)生預(yù)付費(fèi)最早是在美容、健身還有餐廳這些基本的消費(fèi)類行業(yè)，后來逐漸范圍擴(kuò)大了。事實(shí)上我們現(xiàn)在使用的像公交一卡通，包括電信的儲(chǔ)值卡還有一些百貨商店的亂七八糟各種各樣的儲(chǔ)值卡，都算是預(yù)付費(fèi)的消費(fèi)方式。
這種經(jīng)營模式對(duì)于商家有哪些好處呢？
張力棟：商家當(dāng)然是最大的受益者。首先，他能夠在沒有提供商品或服務(wù)的時(shí)候就能夠回籠到資金。還有一個(gè)最大的妙處，因?yàn)槊看蔚膬?chǔ)值卡里面必然會(huì)產(chǎn)生一定的沉淀資金，這個(gè)沉淀資金分兩塊。一塊就是說我已經(jīng)交了錢但還沒有享受服務(wù)的這塊資金，還有一塊可能說我這個(gè)卡丟了或者跟銀行儲(chǔ)戶一樣把密碼什么的甚至之前開過帳戶的事都忘了，這部分資金完全屬于商家了。這部分資金是沒有辦法監(jiān)控的。這就是對(duì)企業(yè)來說，它就是利用了這樣的信息不對(duì)稱。
對(duì)于消費(fèi)者來說這種預(yù)付費(fèi)的消費(fèi)模式，有沒有什么好處呢？
張力棟：這么多人在用必然是對(duì)消費(fèi)者來說有一定的好處，但是消費(fèi)者和商家在這個(gè)問題上是極其不對(duì)稱的，所謂的好處是極其不對(duì)稱的。消費(fèi)者方來說好處是很少，無非就是一個(gè)方便，可能你不用帶著現(xiàn)金，因?yàn)槟呀?jīng)交了，有可能有些卡在一些店里面有登記就直接消費(fèi)了。還有一種，最大的好處是能夠享受到折扣。除了這兩者，消費(fèi)者還要承擔(dān)非常大的風(fēng)險(xiǎn)，所以我覺得對(duì)于消費(fèi)者來說一定要算清這筆賬。
您覺得現(xiàn)在在預(yù)付費(fèi)消費(fèi)方面還存在哪些突出的問題呢？
張力棟：我覺得最大的問題就是這些商家不誠信，經(jīng)過這樣一個(gè)運(yùn)行把錢收到之后，產(chǎn)生的最大的問題，就是道德風(fēng)險(xiǎn)。他一旦看到大量的資金在手頭，計(jì)算了違法成本之后，可能選擇鋌而走險(xiǎn)。這種制度漏洞是第一方面的。有一方面其實(shí)也是一種儲(chǔ)值消費(fèi)，在財(cái)經(jīng)的視角來看，事實(shí)上這是一種流動(dòng)資金的集資行為。因?yàn)楹芏嗌碳夷玫藉X以后他們并不是把這個(gè)錢投入到購買商品和服務(wù)或者是維修、維護(hù)這塊日常的運(yùn)營，他拿這個(gè)錢甚至去做貸款或者說是去投資股市、資本市場，這樣留出了一個(gè)很大的金融風(fēng)險(xiǎn)。
你覺得對(duì)于預(yù)付費(fèi)這種消費(fèi)方式還需要在哪方面加強(qiáng)規(guī)范，加強(qiáng)監(jiān)管，從根本上控制預(yù)付卡給消費(fèi)者帶來的風(fēng)險(xiǎn)？
張力棟：我覺得很重要的一點(diǎn)是法規(guī)盡快要完善。現(xiàn)在對(duì)于會(huì)員卡儲(chǔ)值消費(fèi)這塊唯一的法規(guī)或者辦法，就是在好幾年前有一個(gè)關(guān)于會(huì)員卡管理試行辦法，當(dāng)時(shí)主要的涉及是經(jīng)營高爾夫球這種的大的會(huì)員進(jìn)行專項(xiàng)的管理。但事實(shí)上剛才講到了很多行業(yè)都在做這樣的事情，我覺得相關(guān)的法規(guī)一定要健全，相關(guān)部門不能把風(fēng)險(xiǎn)提示僅僅是停留在口頭上，應(yīng)該從更深的層次把跨部門的建立一個(gè)協(xié)調(diào)或者是管理機(jī)構(gòu)，制定相關(guān)的辦法，這是一個(gè)方面。
還有一個(gè)方面，監(jiān)管部門還可以對(duì)一些實(shí)行了預(yù)付費(fèi)的企業(yè)的財(cái)務(wù)信息進(jìn)行監(jiān)管。他是不是把這個(gè)錢進(jìn)行了再生產(chǎn)或者說是日常的運(yùn)為，是不是把錢拿去挪作他用了。
第三方擔(dān)保里面，我提一個(gè)具體的建議，在現(xiàn)有的消費(fèi)者保障基金里讓這些實(shí)行了預(yù)付費(fèi)的商家強(qiáng)制參加保障基金或者購買一種強(qiáng)制的保險(xiǎn)，一旦他出現(xiàn)了并非是惡意的支付困難的時(shí)候可以保障后面的消費(fèi)者利益。
消費(fèi)者在選擇服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)考察經(jīng)營者的信譽(yù)和經(jīng)營狀況，要多做比較。盡量選擇規(guī)模大、信譽(yù)好、經(jīng)營狀況良好的企業(yè)，不要輕信商家的宣傳，不受促銷的誘惑。
一在辦卡時(shí)，要仔細(xì)了解有關(guān)說明。對(duì)于沒有合同的，或者預(yù)付消費(fèi)卡卡面上約定過于簡單的，要另行簽訂詳細(xì)、明確的書面合同；在合同中應(yīng)當(dāng)明確預(yù)付式消費(fèi)卡的功能、使用范圍、有效期限、退款條件、違約責(zé)任等細(xì)節(jié)，特別要注意終止服務(wù)、轉(zhuǎn)讓等限制性條款。對(duì)于約定不清或不公平、不合理的霸王條款，要堅(jiān)決說“不”。不能輕信商家的口頭承諾，不能用口頭合同代替書面合同。
二要根據(jù)自身的實(shí)際需要，科學(xué)理性地辦理、購買預(yù)付式消費(fèi)卡，每次充值金額也不宜過多；要謹(jǐn)慎選擇預(yù)付額度過高、服務(wù)周期過長的預(yù)付式消費(fèi)，以免因使用時(shí)間過長，商家出現(xiàn)經(jīng)營不善倒閉、逃逸等不確定情況，造成個(gè)人損失。
三要盡量在工作和生活區(qū)域內(nèi)辦理預(yù)付費(fèi)模式消費(fèi)，與商家建立穩(wěn)定密切的聯(lián)系，盡量早發(fā)現(xiàn)情況變化，或者在情況突變后迅速做出反應(yīng)，最大限度地維護(hù)自身權(quán)益。
四要保存好票據(jù)及合同，以便日后維權(quán)。
五要及時(shí)維權(quán)。發(fā)現(xiàn)商家情況異常的時(shí)候，要及時(shí)向有關(guān)部門咨詢或舉報(bào)；一旦與經(jīng)營者發(fā)生消費(fèi)糾紛，應(yīng)當(dāng)通過各種有效途徑及時(shí)維權(quán)。